走私紅油案件的責(zé)任劃分問(wèn)題

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梁栩境律師

北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所合伙人

盈科廣州刑事法律服務(wù)中心副主任

專注走私犯罪辯護(hù)

在以往的分析中，筆者就紅油類型走私案件的罪名認(rèn)定、責(zé)任構(gòu)成、計(jì)稅方式等進(jìn)行了詳盡的分析，現(xiàn)對(duì)其中責(zé)任劃分的問(wèn)題進(jìn)行介紹。刑事責(zé)任的劃分在刑法上便是主從犯的認(rèn)定，即通過(guò)比較不同人員的責(zé)任大小，認(rèn)定主犯及從犯；除主從犯外，法律上還存在脅從犯的情況，但實(shí)踐中較少，大部分所起作用極小或是被蒙騙參與其中的人員，一般均以不構(gòu)成犯罪作為處理，在案件進(jìn)行過(guò)程中只需配合調(diào)查，而無(wú)需承擔(dān)相應(yīng)的刑事及經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

由于紅油走私案件的模式較為多樣，不同模式下對(duì)應(yīng)有各個(gè)類型的環(huán)節(jié)，而每個(gè)環(huán)節(jié)中又會(huì)有主導(dǎo)業(yè)務(wù)及協(xié)助的人員。筆者各個(gè)不同類型的紅油走私案均有辦理經(jīng)驗(yàn)，也曾擔(dān)任過(guò)不同環(huán)節(jié)的責(zé)任人員的辯護(hù)人，現(xiàn)就不同情況進(jìn)行分析。

一、以模式定位環(huán)節(jié)

如前所述紅油走私案件的模式多樣，在辯護(hù)時(shí)應(yīng)準(zhǔn)確把握走私模式以及對(duì)應(yīng)的環(huán)節(jié)。

第一類型是純粹的紅油銷售方，包括在境外以及境內(nèi)銷售。境外銷售方面，行為人可能為香港行政區(qū)的紅油拆家，通過(guò)向往來(lái)船只以及專門的采購(gòu)人員售賣紅油；境內(nèi)銷售方面，則是在采購(gòu)來(lái)源于境外的紅油后二次售賣。

對(duì)于境外銷售方而言，由于所銷售的對(duì)象較為廣泛，且次數(shù)較多，因此會(huì)被認(rèn)定屬于走私的核心環(huán)節(jié)人員，即在整個(gè)行為過(guò)程中體現(xiàn)了必要性，基本上可確定屬于走私犯罪的主犯。而對(duì)于境內(nèi)銷售的人員相對(duì)復(fù)雜，需考慮其與走私犯罪的距離，對(duì)于與境外人員直接合謀走私的，以刑法153條定罪；對(duì)于明知來(lái)源于走私仍收購(gòu)的，則以刑法155條定罪；對(duì)于上述兩類型之外的人員，由于已經(jīng)與走私犯罪有一定距離，因此脫離走私罪名的追訴范疇，但可能構(gòu)成其他罪名。

第二類是紅油的運(yùn)輸及加工方，即將紅油從境外運(yùn)輸?shù)骄硟?nèi)，隨后進(jìn)行加工的人員。由于紅油被添加了染色劑，顯紅色，因此在國(guó)內(nèi)銷售前往往需要加工脫色。運(yùn)輸方面由于直接參與到境外到境內(nèi)的行為，屬于走私的實(shí)行行為、核心環(huán)節(jié)，因此較大可能會(huì)被認(rèn)定屬于主犯；加工方面如與銷售、運(yùn)輸、二次售賣存在較為緊密的聯(lián)系或是直接參與多個(gè)環(huán)節(jié)，則亦會(huì)被認(rèn)定屬于主犯的范疇，值得說(shuō)明的是，如果加工并未與其他環(huán)節(jié)深度關(guān)聯(lián)，此時(shí)可能會(huì)構(gòu)成如生產(chǎn)、銷售類型的罪名，而非走私犯罪。

第三類是紅油使用者以及中介，在運(yùn)輸圈子中，紅油使用者往往會(huì)同時(shí)承擔(dān)中介的角色，即介紹會(huì)推薦同行前往特區(qū)島嶼中加注紅油。紅油使用者往往是船東或是船只的經(jīng)營(yíng)方，其所加注紅油的目的僅僅是為了節(jié)省一定的運(yùn)費(fèi)，而非進(jìn)行走私，然而根據(jù)相關(guān)行政法規(guī)、司法解釋以及航運(yùn)運(yùn)輸行業(yè)的規(guī)定，加注紅油等境外油品依然可以走私犯罪論處。實(shí)踐中對(duì)于自行使用的情況，雖構(gòu)成犯罪但整體的量刑相對(duì)較輕，即便稅款過(guò)百萬(wàn)元，但在進(jìn)行一定程度的補(bǔ)稅以及非法所得退還后，還是可以獲得緩刑處罰。

紅油的中介方較為特殊，一方面相關(guān)人員本來(lái)便使用紅油，另一方面也會(huì)作為銷售方的下線，推薦他人前往加注。對(duì)于中介方而言，本質(zhì)上其屬于環(huán)節(jié)中的中轉(zhuǎn)，雖參與其中但并未起到關(guān)鍵性及必要性的作用，所掙取的僅僅是一些介紹費(fèi)，并未直接從偷逃稅款中獲利，因此所起作用較小。

二、以環(huán)節(jié)定位責(zé)任

在確定不同環(huán)節(jié)后，便能根據(jù)行為人在其中所從事的工作，對(duì)主從犯以及不應(yīng)追究刑事責(zé)任的人員進(jìn)行劃分。主從劃分的核心在于所起作用大小以及是否屬于關(guān)鍵性、核心行為，整體而言對(duì)于涉案較深、參與較多、獲利巨大的人員而言，一般認(rèn)定為主犯，相應(yīng)起到輔助性作用的，則一般為從犯。

根據(jù)筆者辦理案件的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，不同人員可以劃分為如下四類型：首先，對(duì)于紅油走私行為的組織者、模式的策劃人員以及主要銷售方，一般認(rèn)定為主犯，其核心原因在于對(duì)整個(gè)行為產(chǎn)生控制、管理的作用；其次，對(duì)于在原有模式下參與其中的人員，由于并未建立整個(gè)行為，只是為謀取非法利益而參與到紅油走私活動(dòng)中的，存在認(rèn)定為從犯的可能，即便相關(guān)人員有一定程度的獲利，亦可以通過(guò)退回非法所得等方式獲得從輕處理；再次，對(duì)于各個(gè)環(huán)節(jié)中受到指揮而參與其中的，可對(duì)比其環(huán)節(jié)的主要責(zé)任人獲得從犯認(rèn)定，即對(duì)于普通打工者而言，其不僅是模式下亦是自身環(huán)節(jié)的從犯，實(shí)踐中會(huì)有極大幅度的減輕處罰可能；最后則是不構(gòu)成犯罪的人員，即受到蒙騙參與其中，雖為走私提供了一定幫助但實(shí)際不足以認(rèn)定為犯罪。

三、一些案例

筆者一共辦理了十余起不同類型的紅油走私案，進(jìn)行簡(jiǎn)單介紹：

首先，某紅油加工、運(yùn)輸、銷售案，案中除了相關(guān)團(tuán)伙的組織者，其他人員均被認(rèn)定為從犯；值得說(shuō)明的是，由于組織者所采購(gòu)的紅油并未來(lái)源于直接走私人，因此并未定性為走私犯罪，而被定為掩飾、隱瞞犯罪所得罪，最終量刑僅有走私犯罪的刑期的一半；

其次，某紅油采購(gòu)、自行使用案，相關(guān)人員往來(lái)于沿海區(qū)域，并前往香港加注紅油，該案紅油的銷售方由于身處境外一直未歸案，但并不影響所有加注紅油的人員最終均被認(rèn)定為從犯。

最后，某紅油運(yùn)輸、銷售案，該案涉案人員眾多，除運(yùn)輸?shù)哪复?，還包括各個(gè)小船以及其中的人員，最終只追究母船、小船的實(shí)際經(jīng)營(yíng)者，以及其中參與程度較深的船長(zhǎng)，對(duì)于協(xié)助接駁、運(yùn)輸?shù)钠渌藛T，均未納入追訴環(huán)節(jié)中。