知識產權律師：進店前混淆不構成商標侵權？20字破解不正當競爭

——隱性使用商業標識的抗辯策略與法律邊界

一、案例改編：A化妝品公司與B商行的“關鍵詞爭奪戰”

A化妝品公司主營彩妝產品，2015年注冊“花西子”商標，經多年推廣已成為知名品牌。B商行（個體工商戶）在電商平臺銷售同類產品時，將產品標題設置為“花西子同款柔霧唇釉”，并在商品描述中嵌入“花”“西子”等關鍵詞。用戶搜索“花西子”時，B商行的產品出現在搜索結果前列，但點擊鏈接后顯示的商品詳情頁未使用A公司商標，且價格僅為正品1/3。A公司認為B商行構成商標侵權及不正當競爭，索賠50萬元。

“你的網店僅因關鍵詞關聯被起訴，天價索賠如何破解？關鍵在于厘清‘混淆行為’的邊界！”

二、裁判結果與理由：不構成商標侵權，但構成不正當競爭

1. 裁判結果
某法院判決：B商行不構成商標侵權，但違反《反不正當競爭法》第二條，構成不正當競爭，賠償A公司經濟損失8萬元。

2. 裁判理由

• 商標侵權不成立：
  B商行未在商品詳情頁使用“花西子”商標，僅在產品標題中拆分使用“花”“西子”作為關鍵詞，未突出顯示或作為商標使用，不發揮識別商品來源的功能。消費者點擊鏈接后即可分辨非A公司產品，無實際誤購。

• 不正當競爭成立：
  B商行利用“花西子”關鍵詞的知名度吸引流量，主觀上攀附商譽（明知A品牌影響力）、客觀上分流客戶（降低用戶訪問A公司產品的興趣），違反誠實信用原則，擾亂市場競爭秩序。

三、法律分析：為被告量身定制的抗辯策略

上海君瀾律師事務所俞強律師提示：

此類案件的核心在于證明被訴行為未導致“實際混淆”，且無攀附惡意。以下是針對被告的三大抗辯路徑：

1. 抗辯關鍵點一：混淆可能性≠實際混淆

• 法律依據：
  《反不正當競爭法》第六條要求“足以引人誤認”，但“進店前混淆”（僅搜索階段混淆）若未延續至交易環節（如消費者進店后即知非正品），則不滿足混淆要件。

• 舉證策略：

• • 提供網店頁面截圖，證明商品詳情頁無權利人商標；

  • 收集消費者評價（如“價格實惠的非正品”），證明無實際誤認。

2. 抗辯關鍵點二：正當使用關鍵詞的“避風港”

• 法律依據：
  若關鍵詞使用屬于描述商品特性（如“花西子風格”），或僅為指示商品用途（如“適用于花西子化妝工具”），可主張《商標法》第五十九條的正當使用。

• 操作建議：

• • 在標題中添加“同款”“風格”等說明性詞匯；

  • 頁面顯著位置標注“本店與XX品牌無關”。

3. 抗辯關鍵點三：權利標識的“影響力不足”

• 法律依據：
  反法保護需以標識“有一定影響”為前提（《反不正當競爭法》第六條）。若權利人無法證明其標識在被告使用前已具知名度，則混淆行為不成立。

• 反擊路徑：

• • 要求原告提供關鍵詞使用前的知名度證據（如區域銷售數據、廣告投放量）；

  • 舉證自身商品標題使用行業通用詞匯（如“西子”為古詩常用詞）。

四、被告如何化被動為主動？

1. 事前合規整改

• 關鍵詞篩查：
  定期審查商品標題，避免直接使用他人商標（如將“花西子同款”改為“古風彩妝”）。

• 流量來源多元化：
  減少對單一關鍵詞的依賴，開發原創內容引流（如短視頻測評）。

2. 事中證據留存

• 網頁快照公證：
  使用“可信時間戳”等工具固定頁面證據，證明未突出使用他人標識。

• 消費者調研報告：
  委托第三方機構出具報告，證明無實際混淆（如90%用戶知悉非正品）。

3. 事后策略性和解

• 降低賠償額：
  主張“銷售額中僅極小部分源于爭議關鍵詞”（需提供平臺流量數據）；

• 承諾整改換免責：
  立即修改關鍵詞并書面致歉，換取原告撤訴。

風險提示：具體案件因細節差異可能導致裁判結果不同，請務必咨詢專業律師。

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• 知識產權與不正當競爭：商標及商業標識沖突、商業秘密侵權、虛假宣傳、商業詆毀等。

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