《清華法學》2025年第5期要目

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《清華法學》2025年第5期要目

【特稿】

1.國際經濟法的危機和重構

杜明（5）

2.中國憲法文本中的“社會”概念及其結構

韓大元、王煒煜（31）

【輕罪治理】

3.國家治理視野下輕罪訴訟的邏輯展開與程序融貫

王迎龍（54）

4.我國輕罪立法發展的路徑選擇

姜濤（74）

【數據犯罪】

5.對數據安全風險的刑法預防

——兼論德國數據犯罪體系的重構

王安異（96）

6.數據犯罪保護法益的重構

——以數據媒介為中心

劉心儀（115）

7.分布式拒絕服務攻擊犯罪認定的理論應對與規則優化

金鴻浩（137）

【專論】

8.憲法上的人民民主專政及其規范解析

門中敬（159）

9.虛開增值稅專用發票罪的不法本質回歸

——基于逃稅與騙稅的二元認定路徑

劉榮（174）

10.探望關系二元論：法教義學基礎上的展開

于程遠（191）

11.間接主權論分化背景下國際網絡法博弈的戰略調適

王超（209）

【特稿】

1.國際經濟法的危機和重構

作者：杜明（上海交通大學凱原法學院、杜倫大學法學院）

內容提要：國際經濟法學界對于國際經貿規則現狀和未來的研判不應停留在中美貿易戰本身，而應從更宏大的歷史和理論視角，考察國際經濟法體系在大國競爭時代面臨的危機和重構。兩個基本觀點是：第一，當代國際經濟法的知識體系從理論基礎到具體規則都面臨著重重壓力，亟須重構。第二，從國際經濟法學術史的演進角度看，國際經濟法律體系目前處于一個舊秩序飽受批判，而新共識尚未形成的“無共識時代”。以新自由主義為基礎的國際經濟法秩序在承受重壓的同時展示了極強的韌性，國際經濟法要走出新自由主義的影響尚需時日。

關鍵詞：特朗普；貿易戰；世界貿易組織；國際經濟法；新華盛頓共識

2.中國憲法文本中的“社會”概念及其結構

作者：韓大元、王煒煜（中國人民大學法學院）

內容提要：在我國，“社會”概念入憲經歷了由階級動員向權利確認、由國家建構向利益協調的歷史演進。我國憲法文本中的“社會”范疇根植于傳統群己理念與整體主義憲法觀，適應了塑造社會整合與維護憲法秩序的現實需求。憲法文本中“社會”包含四種類型：“與國家相對的社會”“與經濟、政治、文化相對的社會”“作為社會團體意義上的社會”以及“作為專有名詞要素的社會”。“國家”與“社會”在憲法文本中呈現吸納、相對與并列三重結構。在吸納結構中，憲法將社會一并納入國家制度，消解了其間的二元區分。在相對結構中，社會構成國家的調控對象，并通過民主途徑影響政治決策。在并列結構中，社會與國家共同承擔福利供給的憲法承諾。憲法文本中的法治國家包含法治社會，法治社會的達成是法治國家建設的應有之義與重要保障。

關鍵詞：憲法；社會；國家；社會整合；集體主義

【輕罪治理】

3.國家治理視野下輕罪訴訟的邏輯展開與程序融貫

作者：王迎龍（中國政法大學法學院）

內容提要：我國輕罪訴訟具有中國特色的底層邏輯。一方面，迥異于域外輕罪訴訟基于制裁一元化背景下的“分解訴訟壓力”的功利取向，我國輕罪訴訟不僅追求快速“治罪”，而且追求輕罪“治理”，是國家治理統籌下有別于重罪治理的基礎性與常規性制度安排；另一方面不同于傳統的單一犯罪治理，系屬“國家—社會”多元治理模式，并與域外非訴訟糾紛解決機制（ADR）中的“去國家化”具有本質區別。基于此，輕罪訴訟不僅是實現刑罰目的的程序工具，還具備參與輕罪治理的政策機能，這在刑事訴訟的微觀功能、中觀制度以及宏觀規范層面能夠獲得充分的理論證成。輕罪治理的程序形態可以劃分為以有效調控輕罪增量為目的的過程治理型與以根除輕罪社會根源為目的的根源治理型兩類。輕罪治理理想程序格局的形塑，需要在進一步完善過程治理的基礎上，構建過程治理與根源治理并行的程序新格局，實現兩種輕罪治理訴訟形態的程序融貫，從而促進輕罪治理的預防型法治形態轉型，助力犯罪治理能力與治理體系的現代化。

關鍵詞：輕罪治理；輕罪訴訟；刑事政策；社會治理；預防型法治

4.我國輕罪立法發展的路徑選擇

作者：姜濤（華東政法大學、南京師范大學中國法治現代化研究院）

內容提要：刑法修正案近年來增設不少輕罪，但并不意味著我國刑法立法需要參照西方國家刑法體系而大規模增設輕罪。中國特色的輕罪體系不以規模論，我國刑法上適度規模的犯罪總量、“定性加定量”的入罪標準正是中國特色刑法體系的體現，我國刑法再法典化沒有必要為了與西方國家并軌而大規模增設輕罪。部分輕罪立法具有預防性刑法的屬性，西方國家大規模輕罪立法是失敗的教訓，而不是成功的經驗。把治安管理處罰法中涉及剝奪人身自由的違法行為上升為刑法上的輕罪，或為強化公民的規范意識而大規模增設輕罪，這在理論邏輯、實踐邏輯、比較邏輯上均無法成立。刑法會因社會發展、科技進步等原因而增設一定數量的輕罪，這是刑法積極參與社會治理的體現，但并不意味著要提倡積極刑法觀而大規模增設輕罪。大國法治與小國法治的發展道路不同，二元制裁體系應當予以保留。刑法是社會治理法，應當追求輕罪治理與治理輕罪并重，我國輕罪立法仍需要嚴格遵循比例原則，嚴格限制抽象危險犯的適用范圍，并實現部分重罪的輕罪化改造。

關鍵詞：輕罪治理；過度犯罪化；適法而治；積極刑法觀；社會治理法

【數據犯罪】

5.對數據安全風險的刑法預防

——兼論德國數據犯罪體系的重構

作者：王安異（中南財經政法大學法學院）

內容提要：數據安全風險造成的威脅是多方面的，其刑法預防具有擴張性。該預防目的推動數據犯罪體系的現代化重構，形成規范張力，拓展刑法保護范圍。這種數據犯罪體系是目的性構造，以保護數據安全為基礎，兼顧不同的利益，旨在保護經濟、法律活動。我國對數據安全風險的刑法預防，應發揮罪名體系的內在張力，立足于保護數據安全，厘清數據權益、數據處理安全和數據價值，完善對數據全生命周期的保護。該預防目的應為修正其解釋結果的依據，通過限定可罰性范圍，包括對平臺安全管理義務的限定，保障數據的自由流動及利用，強化刑法的自由保障功能。

關鍵詞：數據安全風險；刑法預防；數據犯罪體系；信息自決權；目的性限縮解釋

6.數據犯罪保護法益的重構

——以數據媒介為中心

作者：劉心儀（對外經濟貿易大學法學院）

內容提要：現有關于狹義數據犯罪（《刑法》第285條第2款和第286條第2款）保護法益的各類學說，無論是從屬性法益說，還是獨立性法益說，均存在難以克服的缺陷，未能充分回應信息社會的現實需求。數據是信息社會的媒介。為實現刑法體系內部與信息社會環境的“視域融合”，數據犯罪的保護法益應界定為數據媒介運行機制，即保障信息社會主體間必要交往的穩定基礎設施。與貨幣運行機制進行類比式思考，結合數據與信息、溝通媒介數據與客體數據的區分，可合理界定狹義數據犯罪的規制范圍。非法獲取計算機信息系統數據罪（《刑法》第285條第2款）的不法在于非法獲取涉及節點接入的權限認證數據，破壞計算機信息系統罪（《刑法》第286條第2款）的不法表現為對媒介數據施加實質性影響，危害數據媒介的正常穩定運行。此種解釋符合數據犯罪法益的公共性要求，并能夠對個人信息保護、游戲財產、加密貨幣及爬取數據等相關問題的解決提出合理方案。

關鍵詞：破壞計算機信息系統罪；非法獲取計算機信息系統數據罪；流量劫持；爬取數據

7.分布式拒絕服務攻擊犯罪認定的理論應對與規則優化

作者：金鴻浩（北京化工大學）

內容提要：分布式拒絕服務（DDoS）攻擊是網絡犯罪的常見方式之一，但近年來對其法律適用不乏爭議。在行為類型上，DDoS攻擊屬于干擾型破壞，具有與刪除、修改、增加等實質型破壞不同的行為特征，應當獨立認定；并應當根據技術原理，對泛洪攻擊、反射攻擊、應用層攻擊等不同DDoS攻擊手段的行為危害性進行分類評價。在危害結果上，對計算機信息系統可用性的損害應當包含設備可用性、軟件可用性、用戶可用性多個層次，高延遲率、高掉線率導致系統核心功能使用價值大幅減損，嚴重損害用戶可用性的，應評價為不能正常運行。在因果關系上，對同時存在多個攻擊源的，只要證明被告人DDoS攻擊的流量峰值、并發用戶數量等達到攻擊目標的最高承載量，即可認定因果關系的成立；黑洞機制等防御行為的介入不影響結果歸責。在罪量評估上，對于既遂犯，應當以實際影響用戶數量、經濟損失數額等作為“后果嚴重”的入罪標準；對于高度危險的DDoS攻擊未遂犯也應當處罰，但需要綜合考量攻擊流量、攻擊次數、攻擊對象等因素，合理限制未遂犯的刑事處罰范圍。

關鍵詞：網絡犯罪；數據犯罪；破壞計算機信息系統罪；分布式拒絕服務攻擊；應用層攻擊

【專論】

8.憲法上的人民民主專政及其規范解析

作者：門中敬（上海政法學院上海司法研究所）

內容提要：國家性質決定著國家的政權組織形式，以及建設國家的手段方式，是重要的理論命題。在社會主義制度或無產階級領導這一特征下，人民民主專政與無產階級專政的本質一致，但在憲法表述語和限定語這一方面，二者的規范內涵并不一致，前者更加強調人民民主的方式和手段，后者更加強調階級斗爭的方式和手段。從人民民主專政的規范內涵來看，人民民主專政的表述已經內含了“人民民主”這一政權構成的形式問題，也即人民民主與專政的結合是通過落實人民民主的人民代表大會制度這一根本政治制度實現的。從人民民主專政的規范價值來看，要從根本上實現人民民主和專政在方式和手段上的統一，就必須擯棄外化于民主法治的方式和手段，落實馬克思主義中國化的歷史性成就“三者有機統一”，從而解決黨的領導、人民當家作主和依法治國在方式和手段上如何各自和統一發揮作用的重大理論和實踐問題。

關鍵詞：國家性質；政體；人民民主；人民民主專政；無產階級專政

9.虛開增值稅專用發票罪的不法本質回歸

——基于逃稅與騙稅的二元認定路徑

作者：劉榮（海南大學法學院）

內容提要：在當前限縮虛開增值稅專用發票罪適用的兩大路徑中，添加非法定構成要素的路徑無法避免添加要素與法定要素之間的邏輯斷裂，而在法定要件內尋求行為不法實質的路徑則判斷標準不明。虛開增值稅專用發票行為作為票證出具行為，本不會直接作用于國庫資金，但在由增值稅專用發票制約的“上征下退”的征稅機制中，其對國庫利益可以產生凈支出、少收入、無損害三種影響。《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害稅收征管刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2024〕4號）明確將逃稅與騙稅的二元認定路徑從騙取出口退稅罪擴展至虛開增值稅專用發票罪。由此，虛開增值稅專用發票罪與逃稅罪解綁，其不法本質是騙稅危險，《刑法》第205條也并不存在所謂的立法漏洞，限縮目的在具體可量化的標準下達成。當“上征小于下退”，具有騙稅危險的虛開行為應適用虛開增值稅專用發票罪；“上征等于下退”，減損國家稅收債權的虛開并虛抵的行為適用逃稅罪；“上征大于或等于下退”，國庫利益無損害危險的虛開行為則屬于行政不法。

關鍵詞：虛開增值稅專用發票罪；騙稅；逃稅；逃稅罪；上征下退

10.探望關系二元論：法教義學基礎上的展開

作者：于程遠（中國政法大學）

內容提要：應當在絕對權與監護人責任二元視角下理解探望關系的法教義學構造。父母探望權是受限制的監護權，而其他主體探望權實質上是直接撫養方作為監護人的“義務”，而非該主體基于特定親屬關系而享有的固有“權利”。因此，不直接撫養子女的父母一方可依據《民法典》第1086條第1款主張探望權，而其他主體主張探望權則需要依據《民法典》第34條第3款在監護關系的框架下主張權利，其判斷基礎并非該主體是否享有某種身份權，而是此種探望是否滿足最有利于未成年人原則的要求。在這一判斷過程中，父母的監護權應當得到充分的尊重。在價值衡量層面上，應當在四個層面上綜合考量未成年人利益、父母監護權、父母個人利益訴求以及其他主張探望主體的利益。在探望權行使方式上，探望權協議僅具有弱拘束力，在需要變更時，應當依據不同的探望權來源適用相應法律規范予以變更。

關鍵詞：探望權；監護權；隔代探望；交往權；最有利于未成年人

11.間接主權論分化背景下國際網絡法博弈的戰略調適

作者：王超（武漢大學國際法研究所、武漢大學網絡治理研究院）

內容提要：間接主權論否定主權原則的網絡空間直接約束力，被多數國家摒棄并廣受批判。然而近年，間接主權論通過其他國家立場文件及學者論述又有新發展，由此形成狹隘與寬泛路徑并存的局面。后者的出現不僅使網絡主權論戰更復雜，而且揭示出直接主權相對路徑的局限。盡管后者受許多國家推崇，卻未必能為國家網絡主權提供比間接路徑更寬泛的保障。于我國而言，當前一方面宜主動就主權原則網絡適用問題表態，牽制西方基于單邊利益搶占網絡主權國際法敘事的主導權；另一方面又不宜在直接主權論下倉促確定具體支持路徑，以免規則反噬或為西方單邊主導“助勢站臺”。在此均勢戰略下，我國可推動網絡空間負責任國家行為專門法的發展。間接主權寬泛路徑在制約間接主權狹隘路徑及直接主權相對路徑兩大西方主導立場的同時，也為我國繼續完善網絡空間主權原則適用表述，推動和運用國際網絡法均勢博弈提供新思路。

關鍵詞：領土主權；網絡空間；不干涉；國際習慣法；國際法話語權

《清華法學》雜志于2007年1月由國家新聞出版總署批準創辦。秉承清華大學“自強不息”“厚德載物”“行勝于言”之精神，《清華法學》以嚴謹、求實、自律為辦刊宗旨，以“獨立之精神，自由之思想”為座右銘。本刊創刊伊始即以學術質量與學術規范為刊物的生命，刊物出版幾期之后即深為學術界與實務界所矚目。

責任編輯 | 郭晴晴

審核人員 | 張文碩 張科

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